В ФАС России поступила жалоба на действия заказчика при проведении конкурса в электронной форме (извещение № 32211836283).

В своей жалобе, Заявитель указывает на то, что Заказчиком неправомерно установлено требование к составу заявки участников закупки о предоставлении оригинала независимой гарантии нарочно в бумажной письменной форме до окончания подачи заявок на участие в закупке.

Представители Заказчика с доводами Жалобы не согласились и сообщили, что при проведении Конкурса Заказчик действовал в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке и Документации. Также представители Заказчика пояснили, что требование о предоставлении оригинала банковской гарантии не нарушает порядка проведения Конкурса в электронной форме и позволяет Заказчику проверить достоверность независимой гарантии с целью исключения мошеннических действий со стороны недобросовестных участников закупки. Кроме того, представители Заказчика сообщили, что независимую гарантию необходимо получать исключительно в тех банках, которые выдают банковскую гарантию в бумажном виде.

Комиссия ФАС, рассмотрев обращение, сообщает следующее.

Пунктом 11.1 статьи 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» установлено, что электронный документ — документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах.

На основании пункта 2 статьи 368 (пункт 2 статьи 434) Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) независимая гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Пунктом 2 статьи 434 ГК РФ установлено, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 ГК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 160 ГК РФ установлено, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами.

Письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица, выразившего волю.

Таким образом, требование Документации о предоставлении независимой гарантии до окончания срока подачи заявок на участие в закупке является избыточным и противоречит Положению о закупке, а также принципам равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Источник: Решение ФАС России от 05.12.2022 №223ФЗ-486/22.

Заказчик, не согласившись с данным Решением ФАС и выданным Предписанием, обжаловал их в судебном порядке.

Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении требований Заказчика.

Источник: Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.05.2023 по делу № А40-30600/23-149-250.