Коллективное участие в закупках для МСП: разъяснения Минфина и практика ФАС

Министерство финансов Российской Федерации в своем Письме №24-07-09/56775 от 20.06.2023г. снова затронуло вопрос о коллективном участии субъектов МСП в конкурентной закупке отдельными видами юридических лиц в электронной форме.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона №223-ФЗ на стороне одного участника закупки могут выступать несколько юридических лиц либо несколько физических лиц, в том числе несколько индивидуальных предпринимателей.

При этом статьей 3.4 Закона №223-ФЗ установлены особенности осуществления конкурентной закупки в электронной форме, участниками которой с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 Закона №223-ФЗ, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства.

Вместе с тем статья 3.4 Закона №223-ФЗ не содержит положений о возможности участия в конкурентной закупке с участием субъектов МСП нескольких юридических лиц или нескольких индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Таким образом, по мнению Департамента, проведение конкурентной закупки с участием субъектов МСП не предполагает коллективное участие субъектов МСП в такой закупке.

Такой же точки зрения придерживаются Управление ФАС по Санкт-Петербургу (Решение от 25.05.2023г. по жалобе №Т02-280/23), а также Краснодарское УФАС России (Решение от 18.05.2023г. №023/07/3-2254/2023).

Однако, существует и иной подход в рассмотрении данного вопроса – Решение Московского УФАС России от 10.05.2023г. по делу №077/07/00-5699/2023.

Относительно довода Заявителя о неправомерном включении в Закупочную документацию условия об участии в закупке среди субъектов малого и среднего предпринимательства коллективных участников, Комиссия отмечает, что пунктом 14.1.1 Положения о закупке Заказчика предусмотрена подача заявки коллективным участником.

Статьей 3.4 Закона о закупках установлены особенности осуществления конкурентных закупок, участниками которых могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства.

Особенности осуществления таких закупок детализированы в утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 №1352 Положении об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема.

Также комиссия отмечает, что специальные нормы, подлежащие применению при проведении закупок, участниками которых могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства, не устанавливают запрета для участия коллективных участников в таких закупках.

Таким образом, поскольку указанные специальные нормы применяются в той части, которая не противоречит общим положениям Закона о закупках, связанным с проведением конкурентных процедур, на что прямо указано в части 1 статьи 3.4 Закона о закупках, то Заказчик не лишен возможности предусмотреть право коллективных участников на участие в закупках, проводимых среди субъектов малого и среднего предпринимательства.